¿Los influencers que en Colombia realicen actividades digitales de comercialización y de prestación de servicios están sometidos al impuesto municipal de industria y comercio ICA?

Siendo como punto determinante la obligación a cargo del influencer de identificar cuando está realizando actividades de promoción y publicidad de productos o servicios, informando además el nombre de la marca o del productor/comercializador del bien que contrata sus servicios. 

• Influencer como creador de Contenido Digital: entendiendo el contenido digital como la actividad fotografías, reels o historias que suben a sus redes sociales. Dentro de esta categoría se incluye la prestación del servicio de publicidad efectuados por los influencers, ya que esta se realiza a través de historias o fotografías en donde se exhibe el producto o servicio. En Colombia, el artículo 25 del Decreto 433 de 1999 define el servicio de publicidad indicando que dicha actividad se puede efectuar de manera independiente o a través de agencias de publicidad; así las cosas, se ha deducido que la labor efectuada por los “influenciadores de redes sociales”, corresponde con el concepto de prestación de servicio independiente de publicidad.

Por tal motivo, los influenciadores de redes sociales, en especial aquellos que sobresalen en plataformas como Instagram, desarrollan una labor de divulgación de productos y/o servicios tendientes a capturar la atención de sus seguidores, con el objetivo de convertirlos en potenciales compradores de dichos bienes, labor que genera un retribución económica o susceptible de valoración económica. 

• Influencer comercializador de productos: los influencers también se dedican a la comercialización de productos o servicios a través de sus distintas redes sociales; por tal motivo, podría considerarse que los perfiles y cuentas de los influencers son establecimientos de comercio, de acuerdo con lo referido en el artículo 515 del Código de Comercio, dado que las cuentas y perfiles son un conjunto de bienes intangibles organizados por el influencer para realizar los fines de su actividad, como lo es la creación de contenido lucrativo (Jaramillo, 2021). Así las cosas, y de acuerdo con el artículo 13 del Código de Comercio, se le otorgaría la calidad de comerciante al “influencer que utilice su perfil para desarrollar su oficio” (Jaramillo, 2021,)

1. El Impuesto de Industria y Comercio en actividades digitales en Colombia. 

De conformidad a lo indicado por la Dirección General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Crédito y Hacienda Publica (DAF) del (2022), en el Concepto 34362: 

“Las actividades industriales, comerciales, de servicios y financieras realizadas a través de tecnologías de información y comunicación (TIC) están gravadas con Industria y Comercio, y podrán desarrollarse por cualquiera de los siguientes modelos de negocios: Servicios de procesamiento y almacenamiento masivo de datos, tanto aquellos que cobran una tarifa fija o en función del volumen de datos, como aquellos que, sin exigir ningún pago, obtienen información del usuario y sus hábitos de navegación con el fin de comercializarlos posteriormente; Plataformas de economía colaborativa que permiten la conexión entre demandantes y oferentes obteniendo comisiones, participación o una porción del importe de las ventas de bienes o prestación de servicios como contraprestación por las conexiones que hicieron posibles la realización efectiva de la transacción;  Servicios de descarga o consumo en línea de contenidos digitales tanto aquellos que cobran un valor monetario en función del volumen de datos, como aquellos que, sin exigir ningún pago, obtienen información del usuario y sus hábitos de navegación con el fin de comercializarlos posteriormente; prestación de servicios de uso de plataformas de correo, mensajería y en general todo tipo de aplicaciones digitales que cobran por su uso o que, sin exigir ningún pago, obtienen información del usuario y sus hábitos de navegación con el fin de comercializarlos posteriormente; La venta de bienes o servicios a través de plataformas de comercio electrónico ya sea que las plataformas permitan monetizar directamente la transacción o no”. 

Teniendo en cuenta que los influencers prestan un servicio cuyo medio de divulgación son las redes sociales, generando conexión entre oferentes – demandantes de productos y servicios, podríamos decir que se encuentran dentro de los hechos generadores del impuesto de industria y comercio (ICA). 

Trayendo a colación lo indicado por la Oficina Jurídica de la Dian en el Concepto Unificado de Ventas No 0001 de 2003, (Páginas 163-164) , en donde se delimito el concepto del servicio de publicidad para efecto del impuesto sobre las ventas: “De lo ordenado en el Decreto 433 de 1999, se tiene que para efectos del impuesto sobre las ventas se considera servicio de publicidad todas las actividades tendientes a crear, diseñar, elaborar, interpretar, publicar o divulgar anuncios, avisos, cuñas o comerciales, con fines de divulgación al público en general, a través de los diferentes medios de comunicación, que respecto de la contratada para la difusión de los mensajes publicitarios a través del servicio de televisión se materializa con la divulgación de los mensajes, avisos, cuñas o comerciales dirigidos a ser percibidos por parte de los televidentes.” 

Así las cosas, tenemos que la realización de pautas publicitarias y divulgación en redes sociales cabe dentro de la definición de la realización de servicios de publicidad de conformidad a lo antes descrito y se daría, entonces, el hecho generador para efectos del impuesto municipal de industria y comercio.

Por tanto, debe el influencer prestador de servicios de publicidad o comercializador de productos (artículo 197,198 y 199 del Decreto Ley 1333 de 1986) liquidar el ICA a las tarifas indicadas en el acuerdo municipal del lugar en donde se esté ejecutando el servicio o realizando la actividad comercial; siendo la base gravable del impuesto el total de los ingresos brutos percibidos por dicha actividad. 

Respecto a la territorialidad del impuesto de industria y comercio ICA, el artículo 343 de la Ley 1819 de 2016 reitera que, en general, el impuesto “se causa a favor del municipio en el cual se realice la actividad gravada y precisa las reglas de territorialidad aplicables; Así las cosas, se tiene que los municipios pueden establecer el impuesto de industria y comercio sobre actividades como las descritas por la consultante, siempre y cuando estas se enmarquen dentro de la definición de una actividad industrial, comercial o de servicios y su realización ocurra dentro de la respectiva jurisdicción municipal, debiéndose pagar al municipio donde ejerce ese actor” 

Refiere la entidad consultada que, para las actividades de servicios digitales, “el ingreso se entenderá percibido en el lugar donde se ejecute la prestación del mismo. La definición concreta, en cada caso particular, corresponderá al análisis de la forma de realización y ejecución de dichas actividades, de manera que, el municipio con derecho a recibir el impuesto será aquel en donde se realicen y ejecuten las mismas.”

En el caso de los influencers podría la entidad municipal ayudarse de las bases de datos de la DIAN, en el RUT para verificar si el influencer es residente en dicho municipio y solicitar copia de las investigaciones existentes en materia de renta y ventas de los residentes en el municipio de conformidad a lo indicado en el artículo 585 del E.T y en el concepto 017850 del 22 de marzo de 2002; puesto que, aquí reposa la dirección y el domicilio de las personas naturales y jurídicas, que para efectos de los influencers podría permitir determinar el lugar de ejecución de las actividades de publicidad y comercialización, ya que la mayoría de las actividades digitales tales como videos, stories, fotografías realizadas por los influencers son grabadas, editadas y publicadas desde sus domicilios o lugares de residencia fiscal.

Los influencers que realicen actividades de comercialización de productos y servicios, que teniendo en cuenta la reglamentación estipulada y la presunción de las redes sociales como establecimiento de comercio, puesto que están sujetas a la realización de actividades comerciales, deberán registrar sus redes sociales como establecimientos de comercio en la Cámara y comercio del lugar de domicilio, siendo en este caso más fácil para la entidad municipal la fiscalización de los influencers.

• CONCLUSIONES

Así las cosas, tenemos que los influencers que realicen actividades de prestación de servicios de publicidad digital y/o comercialización de productos, se encuentran gravados con el Impuesto Municipal de Industria y Comercio, a las tarifas determinadas en cada uno de los Acuerdos Municipales del lugar en donde estén ejecutando la prestación del servicio o la actividad comercial, la base gravables será los ingresos brutos percibidos por cada una de las actividades gravadas. 

Respecto a la territorialidad del impuesto, tenemos que el municipio en donde se deberá declarar y pagar el impuesto (ICA) es en el lugar en donde se ejecuten las actividades gravadas, así tenemos que: i) la actividad de comercialización de productos y servicios deberá ser gravada en el lugar en donde el influencer registre su red social como establecimiento de comercio, ya que la realización de las actividades de ofrecimiento del producto se hace desde este lugar y ii) la actividad de prestación de servicio de publicidad deberá ser gravada en el lugar en donde se realicen las grabaciones, ediciones y publicaciones de las pautas publicitarias, en este caso podría la entidad municipal hacer uso de la base de datos de la DIAN en el RUT, para verificar si el influencer es residente en dicho municipio y solicitar copia de las investigaciones existentes en materia de renta y ventas de los residentes en el municipio de conformidad a lo indicado en el artículo 585 del E.T y en el concepto 017850 del 22 de marzo de 2002. 

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